+7-953-535-22-46
Ape-email@yandex.ru
Ape-email@yandex.ru
Что предусмотреть в договоре
Договорные лайфхаки, которые многие не используют.
#1. Юридическая сила переписки
Юридическая сила электронной переписки образуется, если установить соответствующее положение в договоре, указав конкретные способы взаимодействия, ящики электронной почты, лиц, уполномоченных на передачу и получение юридически значимых сообщений.
Более того, «реакцию», например, «лайк» в мессенджере можно признать согласованием относительно того или иного сообщения (см. Постановление Пятнадцатого ААС от 29 июня 2023 г. № 15АП-8889/23).
Не запрещено также привести в договоре конкретные «пальцы вверх» и «лайки», которые будут являться согласованием того или иного юридически значимого уведомления. Но все же рекомендуется делать это исключительно в отношении второстепенных вопросов.
Не запрещено также привести в договоре конкретные «пальцы вверх» и «лайки», которые будут являться согласованием того или иного юридически значимого уведомления. Но все же рекомендуется делать это исключительно в отношении второстепенных вопросов.
ВАЖНО: при разработке контракта не стоит включать в него условие об обязательном направлении оригиналов в письменной форме, поскольку при наличии подобного условия юридически значимые сроки (например, сроки рассмотрения заявки и др.) будут считаться судом с даты направления или получения оригинала документа, а не отправки сообщения по электронной почте.
#2. Налоговые оговорки
ФНС может снять вычеты по НДС или налогу на прибыль из-за того, что закон нарушил контрагент. Этот риск можно переложить на контрагента, если включить в договор налоговую оговорку.
Налоговая оговорка — это особый раздел договора, который защищает ваши интересы в случае претензий от налоговых органов. Поставщик или исполнитель гарантирует свою добросовестность, как налогоплательщика.
Налоговую оговорку также можно сформировать в отдельное доп. соглашение к договору.
Налоговая оговорка — это особый раздел договора, который защищает ваши интересы в случае претензий от налоговых органов. Поставщик или исполнитель гарантирует свою добросовестность, как налогоплательщика.
Налоговую оговорку также можно сформировать в отдельное доп. соглашение к договору.
Ниже описаны примеры налоговых оговорок в двух вариациях, в зависимости от того, признается ли между сторонами факт нарушения налогового законодательства сам по себе или только после судебного подтверждения / вступления в силу налогового акта.
Пример №1 в купле-продаже
(принимается любой факт).
Возмещение потерь Покупателя.
1.1. Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ обязуется возместить все имущественные потери Покупателя:
Поставщик обязуется возместить Покупателю потери, указанные в п. 1.2, в течение 30 календарных дней после получения от Покупателя мотивированного требования.
1.1. Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ обязуется возместить все имущественные потери Покупателя:
- убытки, возникшие вследствие отказа налоговым органом в применении вычетов по НДС по сделке с Поставщиком;
- убытки из-за исключения налоговым органом суммы затрат Покупателя по сделке с Поставщиком из расходов для целей расчёта налога на прибыль;
- суммы, уплаченные покупателем в бюджет из-за добровольного отказа покупателя от применения вычета НДС по операциям с поставщиком.
Поставщик обязуется возместить Покупателю потери, указанные в п. 1.2, в течение 30 календарных дней после получения от Покупателя мотивированного требования.
Пример № 2 в поставке
(с условием применения только такого факта нарушения, которое подтверждено судебным или налоговым актом).
Гарантии и обязательства поставщика.
1. Поставщик в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ гарантирует, что он:
надлежащим образом зарегистрирован в качестве юридического лица в соответствии с законодательством РФ;
имеет законное право заниматься видами экономической деятельности, предусмотренными в договоре;
в полном объёме отражает в учёте выручку от реализации и начисляет все налоги, предусмотренные действующим законодательством;
не совершает фиктивные операции с целью неуплаты или неполной уплаты налогов;
обладает достаточными трудовыми и материальными ресурсами для исполнения обязательств по договору.
2. Если Поставщик не соблюдёт указанные гарантии, то он обязуется компенсировать Покупателю все убытки, возникшие в результате претензий налоговых органов. Факт нарушения Поставщиком условий п. 1 должен быть подтверждён решением налогового органа или судом.
Поставщик обязуется возместить Покупателю потери, указанные в п. 2 в течение 30 календарных дней после получения от Покупателя мотивированного требования.
1. Поставщик в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ гарантирует, что он:
надлежащим образом зарегистрирован в качестве юридического лица в соответствии с законодательством РФ;
имеет законное право заниматься видами экономической деятельности, предусмотренными в договоре;
в полном объёме отражает в учёте выручку от реализации и начисляет все налоги, предусмотренные действующим законодательством;
не совершает фиктивные операции с целью неуплаты или неполной уплаты налогов;
обладает достаточными трудовыми и материальными ресурсами для исполнения обязательств по договору.
2. Если Поставщик не соблюдёт указанные гарантии, то он обязуется компенсировать Покупателю все убытки, возникшие в результате претензий налоговых органов. Факт нарушения Поставщиком условий п. 1 должен быть подтверждён решением налогового органа или судом.
Поставщик обязуется возместить Покупателю потери, указанные в п. 2 в течение 30 календарных дней после получения от Покупателя мотивированного требования.
#3. Возмещение НДС
Например, если вы являетесь подрядчиком, ответственным за проведение экспертизы проектно-изыскательных работ, но согласовали трехсторонний договор на ее проведение с государственным экспертным учреждением, выступая плательщиком их услуг, важно согласовать вопросы возмещения НДС (не включения НДС в оплату или возмещение Заказчиком). В противном случае, НДС будет не возместить.
#4. Штрафная неустойка
Зачётная неустойка позволяет кредитору требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой.
Если пострадавшая сторона понесла убытки из-за нарушения обязательств, она может взыскать либо неустойку, либо убытки — в зависимости от того, какая сумма больше. Убытки сверх установленной неустойки не взыскивают.
Зачётная неустойка позволяет кредитору требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой.
Если пострадавшая сторона понесла убытки из-за нарушения обязательств, она может взыскать либо неустойку, либо убытки — в зависимости от того, какая сумма больше. Убытки сверх установленной неустойки не взыскивают.
Штрафная неустойка, в свою очередь, позволяет кредитору требовать возмещения в полном объёме причинённых убытков и, сверх того, уплаты неустойки. Этот вид неустойки используется при наиболее грубых и значительных нарушениях обязательств, например, при некачественной поставке продукции.
Штрафную неустойку взыскивают независимо от того, были ли у пострадавшей стороны реальные убытки. Штраф придется платить за сам факт нарушения.
См. п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».
Неустойка является штрафной, только если такое условие напрямую прописали в договоре.
#5. Третейские оговорки
К третейским оговоркам нужно относиться весьма осторожно.
Риски возникают начиная от вопросов аффилированности арбитров стороне спора, что может в ряде случаев повлечь возможность отмены решения третейского суда в силу несоответствия процедуры законодательству / соглашению сторон, заканчивая - стоимостью арбитражных и регистрационных сборов и необходимостью платить госпошлину из расчета 30% от установленной п. 1 ст. 333.21 НК РФ (п. 14 ст. 333.21 НК РФ).
Иначе говоря, при взыскании 1 млн. руб. пошлина за выдачу исполнительного листа на основании решения третейского суда составит 16 500 руб. если взыскатель - юридическое лицо.
При "классическом просуживании" в арбитражном суде - пошлину за выдачу исполнительного листа платить не требуется.
Риски возникают начиная от вопросов аффилированности арбитров стороне спора, что может в ряде случаев повлечь возможность отмены решения третейского суда в силу несоответствия процедуры законодательству / соглашению сторон, заканчивая - стоимостью арбитражных и регистрационных сборов и необходимостью платить госпошлину из расчета 30% от установленной п. 1 ст. 333.21 НК РФ (п. 14 ст. 333.21 НК РФ).
Иначе говоря, при взыскании 1 млн. руб. пошлина за выдачу исполнительного листа на основании решения третейского суда составит 16 500 руб. если взыскатель - юридическое лицо.
При "классическом просуживании" в арбитражном суде - пошлину за выдачу исполнительного листа платить не требуется.
На что еще обратить внимание
Персональные данные
Если в процессе работы используется информация о клиентах - физических лицах, включите пункт о неразглашении и защите персональных данных в соответствии с законом № 152-ФЗ. Обязательно проверьте на обработку каких персональных данных в целях исполнения договора предоставлялось согласие, и на какие цели / виды ПД Вы подавались на учет в РКН.
Возможность одностороннего актирования
Крайне известная и распространенная практика.
В статье 753 ГК РФ, посвящённой строительному подряду, закреплена обязанность заказчика принять результат работ и оформить это документально.
Если заказчик не исполняет эту обязанность без уважительных причин, такое поведение квалифицируется как уклонение от приёмки. В этом случае подрядчик получает право оформить акт в одностороннем порядке.
По аналогии данное правило применяется и к другим видам договора подряда.
В статье 753 ГК РФ, посвящённой строительному подряду, закреплена обязанность заказчика принять результат работ и оформить это документально.
Если заказчик не исполняет эту обязанность без уважительных причин, такое поведение квалифицируется как уклонение от приёмки. В этом случае подрядчик получает право оформить акт в одностороннем порядке.
По аналогии данное правило применяется и к другим видам договора подряда.
Толерансы
Если стороны усматривают могущие возникнуть по различным причинам, в том числе по причинам производственным, допустимые отклонения от согласованных объемов поставок, они могут установить такое правило в договоре с указанием на конкретный размер «толеранса» - допустимого предела отклонения.
Толеранс может быть характерен для сырьевых товаров, например, при добыче рыбы, животноводстве. Данное правило являет собой «допустимое отклонение», поэтому правила о допоставке по ст. 511 ГК РФ не применяются, толеранс в этом случае как раз то самое «иное, предусмотренное договором», правило.
Толеранс может быть характерен для сырьевых товаров, например, при добыче рыбы, животноводстве. Данное правило являет собой «допустимое отклонение», поэтому правила о допоставке по ст. 511 ГК РФ не применяются, толеранс в этом случае как раз то самое «иное, предусмотренное договором», правило.
ЭДО
Если в договоре не закреплён порядок электронного документооборота (ЭДО), могут возникнуть разногласия относительно юридической силы электронных документов, способа их подписания, формата и т. д. Например, одна из сторон может отказаться подписывать документы в системе или присылать их в некорректном формате, а другая — ожидать документ в определённом виде.
Противодействие оспариванию решений третейского суда
Пропишите условия и процедуру расторжения: за сколько дней нужно предупреждать о расторжении, нужно ли возмещать расходы, предусмотрены ли штрафы. Это упростит прекращение отношений при необходимости.
В ряде случае крайне полезен инструмент одностороннего отказа от исполнения договора в силу причин (существенных нарушений обязательств другой стороны), перечень которых вы вправе установить в договоре.
В ряде случае крайне полезен инструмент одностороннего отказа от исполнения договора в силу причин (существенных нарушений обязательств другой стороны), перечень которых вы вправе установить в договоре.
Заверения об обстоятельствах
Сторона может дать заверения относительно своего финансового состояния, наличия лицензий, отсутствия конфликта интересов и т. п., если эти обстоятельства важны для договора.
При недостоверности таких заверений сторона несёт ответственность.
Заверения полезны с точки зрения должной осмотрительности.
При недостоверности таких заверений сторона несёт ответственность.
Заверения полезны с точки зрения должной осмотрительности.
Требуется аудит или составление договора? Оставьте заявку и с Вами свяжутся любым удобным для Вас способом.
Телефон: +7-953-535-22-46
Почта: Ape-email@yandex.ru
Почта: Ape-email@yandex.ru
Telegram/WhatsApp: +7-953-535-22-46
Нажимая на кнопку, вы даете согласие на обработку персональных данных и соглашаетесь c Политикой конфиденциальности.
Смотрите также:
